Estratégias tributárias de opções de ações da nq

Exercício de opções de ações não qualificadas.
O que você precisa saber ao exercer opções de ações não qualificadas.
Sua opção de ações não qualificadas lhe dá o direito de comprar ações a um preço especificado. Você exerce esse direito quando notifica seu empregador sobre sua compra, de acordo com os termos do contrato de opção. As consequências fiscais precisas do exercício de uma opção de ações não qualificadas dependem da maneira de exercer a opção. Mas, em geral, você relatará uma renda compensatória igual ao elemento de barganha no momento do exercício.
Nota: As regras descritas aqui se aplicam se o estoque for adquirido quando você o receber. Geralmente, o estoque é adquirido se você tiver um direito irrestrito de vendê-lo, ou você pode deixar seu emprego sem abrir mão do valor do estoque. Veja quando o estoque é investido. Se a ação não for adquirida quando você exercer a opção, aplique as regras para ações restritas descritas em Compra de Ações do Empregador e na Seção 83b Eleição.
Elemento de barganha.
O elemento de barganha no exercício de uma opção é a diferença entre o valor do estoque na data de exercício e o valor pago pela ação.
Exemplo: você tem uma opção que lhe dá o direito de comprar 1.000 ações de ações por US $ 15 por ação. Se você exercer a opção inteira no momento em que o valor do estoque for de US $ 40 por ação, o elemento de barganha será de US $ 25.000 (US $ 40.000 menos US $ 15.000).
O valor do estoque deve ser determinado a partir da data do exercício. Para ações negociadas publicamente, o valor é geralmente determinado como a média entre as vendas relatadas altas e baixas para aquela data. Para empresas de capital fechado, o valor deve ser determinado por outros meios, talvez por referência a transações privadas recentes nas ações da empresa ou a uma avaliação geral da empresa.
Elemento de barganha como receita.
O elemento de barganha no exercício de uma opção recebida pelos serviços é considerado como remuneração compensatória. No exemplo acima, você informaria $ 25.000 de receita, como se a empresa tivesse pago um bônus em dinheiro de $ 25.000. Você não tem permissão para tratar esse valor como ganho de capital.
O valor do imposto que você pagará depende da sua faixa de imposto. Se a quantia inteira cair na faixa de 30%, por exemplo, você pagará US $ 7.500 (mais qualquer imposto de renda estadual ou local). Se você exercer uma opção grande, é provável que parte da renda suba para uma faixa de imposto maior do que a usual.
O importante para se concentrar - antes do tempo, se possível - é que você tem que reportar essa receita, e pagar o imposto, mesmo se você não vender a ação. Você não recebeu nenhum dinheiro; Na verdade, você pagou em dinheiro para exercer a opção, mas ainda tem que arranjar dinheiro adicional para pagar o IRS. Essa é uma das razões pelas quais o planejamento antecipado é importante para lidar com as opções.
Retenção.
Se você é um empregado (ou era funcionário quando recebeu a opção), a empresa é obrigada a negar quando exercer sua opção. É claro que a obrigação de retenção deve ser satisfeita em dinheiro. O IRS não aceita ações de ações! Existem várias maneiras pelas quais a empresa pode lidar com o requisito de retenção. O mais comum é simplesmente exigir que você pague a quantia retida em dinheiro no momento em que exerce a opção.
Exemplo: Você tem a opção de comprar 1.000 ações por US $ 15 por ação, quando elas valem US $ 40 por ação. A empresa exige que você pague US $ 15.000 (o preço de exercício das ações) mais US $ 9.000 para cobrir os requisitos estaduais e federais de retenção.
O montante pago deve cobrir a retenção do imposto de renda federal e estadual e a participação do funcionário nos impostos sobre o emprego. O montante pago como retenção na fonte de imposto de renda será um crédito contra o imposto que você deve ao reportar a receita no final do ano. Esteja preparado: o montante de retenção exigido não será necessariamente grande o suficiente para cobrir o valor total do imposto. Você pode receber um imposto em 15 de abril, mesmo que tenha pago a retenção no momento em que exerceu a opção, porque o montante retido na fonte é apenas uma estimativa do imposto real.
Não empregados.
Se você não é funcionário da empresa que concedeu a opção (e não era funcionário quando recebeu a opção), a retenção não será aplicada quando você a exercitar. A receita deve ser informada a você no Formulário 1099-MISC, em vez do Formulário W-2. Lembre-se de que isso é uma compensação pelos serviços. Em geral, essa renda estará sujeita ao imposto por conta própria, bem como ao imposto de renda federal e estadual.
Base e período de detenção.
É importante acompanhar a sua base em estoque porque isso determina quanto ganho ou perda você reporta ao vender a ação. Quando você exerce uma opção não qualificada, sua base é igual ao valor que você pagou pela ação, mais a quantia de receita que você reporta para exercer a opção. No exemplo que estamos usando, sua base seria de US $ 40 por ação. Se você vender as ações em uma data posterior por US $ 45 por ação, seu ganho será de apenas US $ 5 por ação, mesmo que você pague apenas US $ 15 por ação pela ação. O ganho será ganho de capital, não renda de compensação.
Para determinados fins limitados (particularmente sob as leis de valores mobiliários), você é tratado como se fosse o dono da ação durante o período em que manteve a opção. Mas essa regra não se aplica quando você está determinando qual categoria de ganho ou perda você tem quando vende a ação. Você tem que começar a partir da data que você comprou o estoque, exercendo a opção, e mantenha por mais de um ano para obter ganhos de capital a longo prazo.
Outros métodos de exercício
A descrição acima supõe que você exerceu sua opção não qualificada pagando em dinheiro. Existem dois outros métodos de exercício de opções que às vezes são usados. Um é o chamado exercício "sem dinheiro" de uma opção. O outro envolve o uso de ações que você já possui para pagar o preço de exercício sob a opção. Esses métodos e suas conseqüências fiscais são descritos nas páginas a seguir.

O que são opções de ações não qualificadas?
O QUE SIGNIFICA NÃO OPÇÕES NÃO QUALIFICADAS?
Uma opção de ações não qualificadas não o qualifica para tratamento fiscal preferencial. Você pagará o imposto de renda ordinário sobre a diferença entre o preço de concessão e o Valor Justo de Mercado do estoque no momento em que você exercer a opção.
Vesting é quando você atende ao período de serviço requerido e pode exercer a opção de comprar ações. Você não é obrigado, no entanto, a exercer suas opções assim que elas forem adquiridas. Sua opção de ações se enquadra em uma programação determinada pela sua empresa. Sua programação de aquisição está contida em seu contrato de concessão e também pode ser visualizada no StockPlan Connect, o site da Morgan Stanley para participantes do plano de ações.
A Morgan Stanley oferece várias maneiras de exercitar suas opções de ações:
Same Day Sale / Exercise & amp; Vender tudo.
O objetivo deste tipo de exercício é adquirir dinheiro em vez de ações. Você não é obrigado a fazer um pagamento adiantado para exercer suas opções. Em vez disso, os custos de opção, os impostos aplicáveis ​​e as taxas são pagos com o produto da venda. Você recebe a receita líquida em dinheiro. Este exercício pode ser colocado como uma ordem de mercado ou limite.
O objetivo deste exercício é adquirir ações sem pagar as ações do próprio bolso. Com uma venda para cobrir o exercício, você vende apenas ações suficientes para cobrir os custos de opção, taxas e impostos aplicáveis. Você recebe o saldo restante em ações. Este exercício só pode ser colocado como uma ordem de mercado.
Exercício e espera.
Com um exercício e espera, você usa seus fundos pessoais para cobrir o custo da opção, taxas e impostos aplicáveis. Se você exercer 100 opções, por exemplo, você pagaria e receberia 100 ações de sua empresa.
Uma Ordem de Mercado é uma ordem para vender as ações adquiridas de seu exercício de opção de ações pelo preço de mercado atual. Morgan Stanley fará o pedido imediatamente após receber seu pedido de exercício.
Uma Ordem Limitada é uma ordem para vender ações a um preço especificado. Quando o preço das ações atinge o limite estabelecido, seu pedido é submetido para execução. Todos os pedidos feitos com um preço limite serão válidos até o cancelamento (GTC) e expirarão um ano a partir da data de entrada do pedido. Um cancelamento de uma ordem de limite GTC existente pode ocorrer por outros motivos, incluindo, mas não limitado a: (i) sua instrução para cancelar; (ii) de acordo com as regras do plano da sua empresa ou (iii) o pedido do GTC expirou.
Você pode exercer suas opções no StockPlan Connect. Tornamos mais fácil para você acompanhar e exercer suas opções de ações, e selecionar entre os métodos de distribuição de recursos online. Observe que, se você não exercer suas opções de ações antes da data de expiração, elas expirarão sem valor. Por favor, consulte os detalhes do plano específico da sua empresa.
Você pode exercer suas opções de ações através do StockPlan Connect. A Morgan Stanley oferece várias opções para entrega de produtos:
Deposite em uma conta do Morgan Stanley.
Se você é um cliente de corretagem atual do Morgan Stanley, nós depositaremos dinheiro ou ações diretamente em sua conta de corretagem na data de liquidação. Se você não possui atualmente uma conta de corretagem com o Morgan Stanley, nós abriremos uma conta de propósito limitado para você. Seus rendimentos devem estar disponíveis para você três dias úteis após a data de negociação (para contabilizar um período de três dias de "liquidação" que se aplica a todas as transações do mercado de ações).
Verifique via correio normal.
Se você escolher este método, a Morgan Stanley enviará seus resultados de vendas. Você deve receber seus rendimentos no prazo de 8 a 10 dias úteis a partir da data de negociação.
Verifique via entrega durante a noite.
A Morgan Stanley pode enviar seus recursos por meio de entrega durante a noite, por uma taxa. Você deve receber o produto de sua venda na forma de um cheque quatro dias após sua data de negociação (para contabilizar um período de "três anos" que se aplica a todas as transações do mercado de ações).
A Morgan Stanley pode transferir seus recursos para seu banco na Data de Liquidação por uma taxa. As transferências eletrônicas são em dólares americanos.
Fio de Moeda Estrangeira.
A Morgan Stanley pode transferir seus recursos para seu banco em sua moeda local por uma taxa. Você deve receber os lucros de 4 a 5 dias úteis após a data de negociação.
Verificação de moeda estrangeira.
A Morgan Stanley pode enviar um cheque em sua moeda local por uma taxa. Você deve receber o produto 10-15 dias úteis após a data de negociação.
O tipo de exercício afeta o seu imposto de renda.
Exercício e detém.
A diferença entre o preço de doação e o valor justo de mercado no exercício é relatada como renda ordinária. Isso estabelecerá sua nova base de custo para as ações adquiridas. Se você mantiver as ações por um ano a partir da data de exercício, ao vender as ações, a diferença entre sua base de custo e preço de venda é tratada como ganho de capital a longo prazo. Se você vender suas ações antes do aniversário de um ano da data de exercício, a diferença entre o preço de venda e a base de custo é tratada como ganho de capital de curto prazo.
A diferença entre o preço de venda e o preço da subvenção é reportada como rendimento normal. Por favor, discuta todas as considerações fiscais com o seu consultor tributário.
Ligue para o Centro de Atendimento do Morgan Stanley pelo +1 866-722-7310 (participantes dos EUA) ou +1 801-617-7435 (participantes que não sejam dos EUA).
A Morgan Stanley Smith Barney LLC ("Morgan Stanley"), suas afiliadas e a Morgan Stanley Financial Advisors não fornecem consultoria fiscal ou jurídica. Os clientes devem consultar o seu consultor fiscal pessoal para assuntos relacionados com impostos e o seu advogado para assuntos jurídicos.

Obter o máximo de opções de ações do empregado.
Um plano de opções de ações para funcionários pode ser um instrumento de investimento lucrativo, se gerenciado adequadamente. Por esse motivo, esses planos há muito funcionam como uma ferramenta de sucesso para atrair executivos de alto nível. Nos últimos anos, eles se tornaram um meio popular para atrair funcionários não executivos.
Infelizmente, alguns ainda não aproveitam ao máximo o dinheiro gerado pelas ações de seus funcionários. Compreender a natureza das opções de ações, a tributação e o impacto sobre a renda pessoal é fundamental para maximizar esse benefício potencialmente lucrativo.
O que é uma opção de ações para funcionários?
Uma opção de compra de ações para funcionários é um contrato emitido por um empregador a um empregado para comprar uma quantidade fixa de ações da empresa a um preço fixo por um período limitado de tempo. Existem duas classificações gerais de opções de ações emitidas: opções de ações não qualificadas (NSO) e opções de ações de incentivo (ISO).
As opções de ações não qualificadas diferem das opções de ações de incentivo de duas maneiras. Primeiro, os NSOs são oferecidos a funcionários não executivos e a conselheiros ou consultores externos. Por outro lado, as ISOs são estritamente reservadas aos funcionários (mais especificamente, executivos) da empresa. Em segundo lugar, as opções não qualificadas não recebem tratamento fiscal federal especial, enquanto as opções de ações incentivadas recebem tratamento tributário favorável porque elas atendem a regras estatutárias específicas descritas pelo Internal Revenue Code (mais sobre esse tratamento fiscal favorável é fornecido abaixo).
Os planos NSO e ISO compartilham um traço comum: eles podem se sentir complexos. As transações dentro desses planos devem seguir os termos específicos estabelecidos pelo contrato do empregador e o Internal Revenue Code.
Data de Outorga, Expiração, Vesting e Exercício.
Para começar, os funcionários geralmente não recebem a propriedade total das opções na data de início do contrato, também conhecida como a data de concessão. Eles devem cumprir um cronograma específico conhecido como o cronograma de aquisição ao exercer suas opções. A programação de aquisição começa no dia em que as opções são concedidas e lista as datas em que um empregado pode exercer um número específico de ações.
Por exemplo, um empregador pode conceder 1.000 ações na data da concessão, mas um ano a partir dessa data, 200 ações serão adquiridas, o que significa que o empregado terá o direito de exercer 200 das 1.000 ações inicialmente concedidas. No ano seguinte, outras 200 ações são adquiridas e assim por diante. O cronograma de aquisição é seguido por uma data de expiração. Nesta data, o empregador não reserva mais o direito de seu empregado comprar ações da empresa nos termos do contrato.
Uma opção de ações para funcionários é concedida a um preço específico, conhecido como preço de exercício. É o preço por ação que um funcionário deve pagar para exercer suas opções. O preço de exercício é importante porque é usado para determinar o ganho, também chamado de elemento de barganha, e o imposto a pagar sobre o contrato. O elemento de barganha é calculado subtraindo o preço de exercício do preço de mercado das ações da empresa na data em que a opção é exercida.
Tributação de opções de ações de funcionários.
O Internal Revenue Code também tem um conjunto de regras que um proprietário deve obedecer para evitar o pagamento de altos impostos sobre seus contratos. A tributação dos contratos de opções de ações depende do tipo de opção detida.
Para opções de ações não qualificadas (NSO):
A concessão não é um evento tributável. A tributação começa no momento do exercício. O elemento de barganha de uma opção de ações não qualificadas é considerado "compensação" e é tributado às alíquotas normais de imposto de renda. Por exemplo, se um empregado receber 100 ações da Ação A a um preço de exercício de $ 25, o valor de mercado da ação no momento do exercício será de $ 50. O elemento de barganha no contrato é (US $ 50 a US $ 25) x 100 = US $ 2.500. Observe que estamos assumindo que essas ações são 100% investidas. A venda do título aciona outro evento tributável. Se o funcionário decidir vender as ações imediatamente (ou menos de um ano após o exercício), a transação será informada como um ganho de capital de curto prazo (ou perda) e estará sujeita a imposto às alíquotas normais de imposto de renda. Se o funcionário decidir vender as ações um ano após o exercício, a venda será informada como um ganho de capital a longo prazo (ou perda) e o imposto será reduzido.
As opções de ações de incentivo (ISO) recebem tratamento tributário especial:
A concessão não é uma transação tributável. Nenhum evento tributável é relatado no exercício. No entanto, o elemento de barganha de uma opção de ações de incentivo pode acionar o imposto mínimo alternativo (AMT). O primeiro evento tributável ocorre na venda. Se as ações forem vendidas imediatamente após o exercício, o elemento de barganha é tratado como receita ordinária. O ganho no contrato será tratado como um ganho de capital de longo prazo se a seguinte regra for honrada: as ações devem ser mantidas por 12 meses após o exercício e não devem ser vendidas até dois anos após a data da concessão. Por exemplo, suponha que a Ação A seja concedida em 1º de janeiro de 2007 (100% investido). O executivo exerce as opções em 1º de junho de 2008. Caso deseje relatar o ganho do contrato como ganho de capital de longo prazo, a ação não poderá ser vendida antes de 1º de junho de 2009.
Outras considerações.
Embora o momento de uma estratégia de opções de ações seja importante, há outras considerações a serem feitas. Outro aspecto importante do planejamento de opções de ações é o efeito que esses instrumentos terão na alocação global de ativos. Para que qualquer plano de investimento seja bem sucedido, os ativos devem ser devidamente diversificados.
Um funcionário deve ter cuidado com posições concentradas em ações de qualquer empresa. A maioria dos consultores financeiros sugere que as ações da empresa devem representar 20% (no máximo) do plano de investimento global. Embora você possa se sentir confortável em investir uma porcentagem maior de seu portfólio em sua própria empresa, é simplesmente mais seguro diversificar. Consulte um especialista financeiro e / ou fiscal para determinar o melhor plano de execução para o seu portfólio.
Linha de fundo.
Conceitualmente, as opções são um método de pagamento atraente. Qual a melhor maneira de incentivar os funcionários a participar do crescimento de uma empresa do que oferecendo-lhes para compartilhar os lucros? Na prática, entretanto, o resgate e a tributação desses instrumentos podem ser bastante complicados. A maioria dos funcionários não entende os efeitos fiscais de possuir e exercer suas opções.
Como resultado, eles podem ser fortemente penalizados pelo Tio Sam e muitas vezes perdem parte do dinheiro gerado por esses contratos. Lembre-se de que vender seu estoque de funcionários imediatamente após o exercício induzirá o aumento do imposto sobre ganhos de capital a curto prazo. Esperar até que a venda se qualifique para o menor imposto sobre ganhos de capital a longo prazo pode poupar centenas, ou mesmo milhares.

Opção de estoque não qualificado - NSO.
O que é uma 'Opção de ações não qualificadas - NSO'
Uma opção de ações não qualificadas (NSO) é um tipo de opção de ações para funcionários, em que você paga imposto de renda comum sobre a diferença entre o preço da concessão e o preço no qual você exerce a opção.
Opção de ações de incentivo - ISO.
Opção Estatutária de Ações.
Exercício Antecipado.
QUEBRANDO PARA BAIXO 'Opção de ações não qualificadas - NSO'
Eles são chamados de opções de ações não qualificadas porque eles não atendem a todos os requisitos do Internal Revenue Code para serem qualificados como ISOs.
Como ações não qualificadas são usadas.
As opções de ações não qualificadas dão aos funcionários o direito, dentro de um prazo determinado, de comprar um determinado número de ações das ações da empresa a um preço pré-definido. Pode ser oferecido como uma forma alternativa de compensação para os trabalhadores e também como meio de encorajar sua lealdade à empresa. O preço dessas opções de ações é tipicamente o mesmo que o valor de mercado das ações quando a empresa disponibiliza tais opções, também conhecidas como a data de concessão. Os funcionários terão um prazo para o exercício dessas opções, conhecido como a data de vencimento. Se a data passar sem que as opções sejam exercidas, o empregado perderia essas opções.
Há uma expectativa de que o preço das ações da empresa aumente com o tempo. Isso significa que os funcionários podem potencialmente adquirir ações com desconto se o preço da concessão, também conhecido como preço de exercício, for inferior aos preços de mercado posteriores. No entanto, o empregado pagará imposto de renda contra a diferença com o preço de mercado das ações quando a opção for exercida. Uma vez exercidas as opções, o empregado pode optar por vender as ações imediatamente ou retê-las.
Tal como acontece com outros tipos de opções de ações, as opções de ações não qualificadas podem ser uma maneira de reduzir a remuneração em dinheiro que as empresas pagam diretamente aos seus funcionários, além de conectar parte de sua remuneração ao crescimento das empresas. Os termos das opções podem exigir que os funcionários esperem um período de tempo pelas opções a serem adquiridas. Além disso, o funcionário pode perder as opções se deixar a empresa antes de as opções de ações serem adquiridas. Também pode haver cláusulas de recuperação que permitam à empresa recuperar NSOs por diversos motivos. Isso pode incluir insolvência da empresa ou uma compra.
Para empresas menores e mais jovens, com recursos limitados, tais opções podem ser oferecidas em vez de aumentos salariais. Eles também podem ser usados ​​como uma ferramenta de recrutamento para compensar as deficiências nos salários oferecidos na contratação de talentos.

Estratégias tributárias de opções de ações da Nq
A volatilidade nos mercados acionários ao longo dos últimos anos aumentou o desejo de muitos indivíduos de cobrir sua exposição a posições concentradas em uma única ação. Uma área na qual os indivíduos freqüentemente desejam proteger sua exposição a um estoque específico é no contexto de opções de ações não qualificadas.
(“NQOs”) 1. Este artigo aborda as principais questões relacionadas à cobertura de opções de ações não qualificadas, discute as várias estratégias que são comumente empregadas e identifica duas estratégias potenciais que poderiam fornecer os melhores resultados para a maioria das pessoas.
Objetivos do Investidor.
Uma opção de ações para funcionários permite ao titular comprar um número específico de ações de seu empregador a um preço especificado (“o preço de exercício”). Por exemplo, uma empresa pode conceder opções dando ao executivo o direito de comprar 100.000 ações a um preço de US $ 20 por ação, iniciando em cinco anos e expirando em dez anos. Mesmo que o preço atual da ação seja inferior ao preço de exercício, a opção tem valor 2, uma vez que o executivo tem o direito, não a obrigação, de comprar a ação ao preço de exercício. Se o preço atual das ações estiver acima do preço de exercício das opções, as opções são consideradas “no dinheiro”. Quando os NQOs estão no dinheiro, os executivos muitas vezes desejam “prender” parte de seu ganho não realizado antes de se exercitarem. . Idealmente, um executivo que possui uma quantidade significativa de riqueza vinculada a NQOs apreciados gostaria de proteger esse ganho se protegendo contra um declínio no preço das ações antes do exercício 3. Para atingir esse resultado, o executivo deve escolher uma ferramenta de hedge que retire parte ou todo o risco de manter as opções do empregado sem criar uma obrigação tributária atual. Além disso, o executivo deve proteger suas opções de funcionários de uma maneira que não viole quaisquer restrições contratuais ou de lei de valores mobiliários. No passado, os bancos de investimento ofereciam uma série de produtos e estratégias diferentes para atingir esses objetivos. No entanto, muitas dessas estratégias criam questões tributárias que podem superar os possíveis benefícios da cobertura. Portanto, os executivos e seus assessores devem ter muito cuidado ao selecionar uma ferramenta para proteger os NQOs.
Questões Tributárias e Regulatórias.
Embora o foco principal deste artigo seja sobre os aspectos tributários da cobertura de NQO, há também possíveis restrições contratuais e de lei de títulos à capacidade de um executivo de se proteger.
Limitações contratuais ao hedge de opções de empregados.
A maioria das empresas limita a capacidade dos executivos de exercer NQOs por meio de “períodos de vesting” contratuais, que especificam o período de tempo no qual as opções de empregados podem ser exercidas. No entanto, os limites contratuais diretos na cobertura de opções de empregados são relativamente incomuns. Enquanto a maioria dos planos de opções de funcionários proíbem a transferência ou atribuição da opção 4, eles normalmente não proíbem a cobertura. No entanto, como uma questão prática, é imprudente e improvável que um executivo seja capaz de cobrir opções de empregados não investidas 5. Outra restrição contratual comum é que a maioria dos planos de opções impede os executivos de prometer suas doações. Essa restrição pode ser importante porque a maioria dos corretores de valores mobiliários exige que os executivos publiquem alguma forma de garantia valiosa para uma transação de hedge. Como a opção do empregado normalmente não pode ser usada como garantia, o executivo deve tipicamente oferecer outros ativos como garantia ao negociante de valores mobiliários que executa o hedge. Muitas vezes, o executivo terá ações de outras empresas que podem ser dadas como garantia. Se o executivo não tiver outras ações da empresa como garantia, ele terá que lançar outra forma de garantia cujo valor pode ou não rastrear sua obrigação segundo o contrato de hedge.
Limitações da lei de valores mobiliários para hedge de opções de empregados.
A principal restrição da lei de valores mobiliários na cobertura de opções de empregados é a seção 16 (c) 6. Esta regra torna ilegal que os afiliados vendam as ações de seus empregadores em curto. O estatuto não permite apenas vendas a descoberto e não trata de derivativos que ofereçam resultados econômicos semelhantes a uma venda a descoberto. A regra 16c-4 permite especificamente que as afiliadas utilizem derivativos para hedge. No entanto, essa regra permite que os afiliados façam hedge somente até o limite de sua propriedade de ações subjacentes de ações da empresa 7. Portanto, embora as afiliadas possam proteger suas posições de ações, elas não podem cobrir os NQOs 8.
Outra possível restrição da lei de valores mobiliários à cobertura de opções de empregados é a Regra 10b-5, que impõe a responsabilidade de negociação com base em informações privilegiadas. Enquanto o desejo de um executivo de se proteger não se basear em informações materiais não públicas, a Regra 10b-5 não deve causar problemas sérios.
Uma questão final a considerar é o & quot; lucro do balanço curto & quot; regras da seção 16 (b). Em geral, essa regra permite que a empresa recupere qualquer lucro que os insiders da empresa obtenham ao comprar e vender ações do emissor ou derivativos desse estoque dentro de seis meses. Esse problema geralmente pode ser evitado se você não comprar ações no prazo de seis meses após a cobertura. Um executivo pode fazer hedge dentro de seis meses de uma concessão de opções de empregados, porque a concessão de opções de empregados não deve ser uma transação “tangível” 9.
Limitações do direito tributário ao hedge de opções de empregados.
Sob as regras de “venda construtiva” 10, os investidores não podem entrar em certas transações que têm o efeito de proteger todos os riscos positivos e negativos de manter uma “posição financeira apreciada” .11 Uma “posição financeira apreciada” é uma posição com respeito. a qualquer ação se houvesse ganho quando essa posição fosse vendida, cedida ou de outra forma terminada pelo seu valor justo de mercado. Essas regras foram promulgadas em 1997 e foram elaboradas para eliminar certas estratégias de hedge e monetização que eram consideradas abusivas. Uma questão básica é se um NQO está sujeito às regras de vendas construtivas. Se um NQO for rescindido a seu valor justo de mercado, a rescisão dará origem a uma receita de compensação em vez de “ganho”. Em todo o Código, a palavra “ganho” é usada quando um ativo é alienado, normalmente em uma transação de capital. Vários profissionais acreditam que essa distinção entre ganho e compensação leva à conclusão de que as opções de ações para funcionários não são regidas pelas regras de vendas construtivas. No entanto, a Seção 1001 define "ganho" como o excesso da quantia realizada sobre a base no ativo alienado. Assim, enquanto houvesse ganho na disposição de uma opção, esse “ganho” seria tratado como uma renda de compensação. Consequentemente, uma conclusão mais conservadora é que as opções de ações para empregados são cobertas pelas regras de vendas construtivas. Se as regras de vendas construtivas não se aplicassem aos NQOs, um executivo poderia proteger seus NQOs vendendo opções de compra no mercado que espelham os termos das opções que ele possui. Por exemplo, se um executivo tem NQOs com um preço de exercício de US $ 10 que expiram em três anos, ele poderia vender opções de compra no mercado com o mesmo preço de exercício e data de vencimento, percebendo imediatamente o valor atual de seus NQOs.
Assumindo que as regras de venda construtiva se aplicam aos NQOs, um número de estratégias de hedge diferentes que produzem uma economia semelhante à do colar permanecem. Em um típico "colar", um investidor compra uma opção de venda, que lhe dá o direito de vender o título subjacente a um preço especificado, e vende uma opção de compra, que dá ao comprador o direito de comprar as ações a ele preço. Combinando a compra de um put com a venda de uma chamada, o investidor cria um “colar” em torno do preço do estoque. Por exemplo, um investidor que possui ações da XYZ que atualmente está negociando a US $ 20 poderia comprar uma opção de venda com um preço de exercício de US $ 19 e vender uma opção de compra com um preço de exercício de US $ 26. Isso protegeria o investidor de qualquer declínio de preço abaixo de US $ 19 e limitaria a participação ascendente do investidor em US $ 26.
Enquanto um hedge não eliminar substancialmente todo o risco de perda e o potencial de ganho nas opções do empregado, ele não deve criar uma venda construtiva. Uma questão interessante que surge nesse contexto é se um não-afiliado que protege NQOs deve manter qualquer participação positiva nos NQOs ou no estoque subjacente. Por exemplo, se um funcionário que não é afiliado possui NQOs e faz uma venda a descoberto, ele terá eliminado toda a exposição econômica aos NQOs ou às ações subjacentes. No entanto, o empregado reterá uma oportunidade de ganho caso o preço das ações caia abaixo do preço de exercício dos NQOs. Esta oportunidade de ganho vem da posição curta que continua a acumular lucros, pois a ação cai abaixo do preço de exercício das opções, e não da NQO 12. Embora isso pareça criar um conflito de interesses, uma vez que o funcionário agora está em condições de se beneficiar economicamente se o preço das ações de sua empresa cair, isso não deve ser uma venda construtiva, pois existe a possibilidade de ganho inesperado se a ação cair. Deve-se notar que esse mesmo potencial para lucrar quando as ações da empresa diminuírem também existiria se um funcionário protegesse seus NQOs com um colar. Por exemplo, suponha que um executivo execute a mesma cotação nas ações da XYZ descrita acima (comprando uma peça com preço de exercício de US $ 19 e vendendo uma ligação com preço de exercício de US $ 26 no momento em que a ação XYZ vale US $ 20). possui NQOs com um preço de exercício de $ 10, ele colherá ganhos adicionais se o preço das ações cair abaixo de $ 10.
No contexto do hedge de estoque, ao contrário dos NQOs, um indivíduo que faz uma venda a descoberto 13 do estoque claramente fez uma venda construtiva. No entanto, se um executivo possui NQOs, uma venda a descoberto das ações subjacentes não criará automaticamente uma venda construtiva, uma vez que os NQOs não são “substancialmente idênticos” às ações subjacentes 14. O resultado final é que um executivo que busca se proteger de NQOs deve ter o cuidado de estruturar o hedge para que ele mantenha oportunidades suficientes de ganho ou perda para evitar a criação de uma venda construtiva. Se o executivo é um afiliado, sua capacidade de hedge é ainda mais restrita por restrições à lei de valores mobiliários.
Hedging com um colarinho.
Como mencionado acima, os executivos podem proteger seus NQOs e reter algum potencial de lucro e / ou risco de perda empregando algum tipo de “colar”. Com base no histórico legislativo que acompanha a implementação das regras de vendas construtivas, a exposição ao estoque deve ser igual a pelo menos 15% de seu valor, e o hedge deve ter uma vida limitada. O colar pode ser implementado usando uma variedade de ferramentas. Três ferramentas comumente usadas são as próprias opções, contratos forward variáveis ​​pré-pagos e swaps com opções incorporadas. Enquanto todos os três cumprem o mesmo objetivo econômico, cada um deles tem conseqüências tributárias diferentes.
Possíveis Ferramentas de Cobertura.
Colares baseados em opções ou contratos a termo.
A principal questão que surge quando a cobertura de NQOs é o potencial “whipsaw” que pode ocorrer se a ferramenta de cobertura e as opções de empregados produzirem rendimentos / perdas de caráter diferente. Quando um executivo exerce um NQO, gera renda ordinária 15. Por outro lado, um contrato baseado em opções ou um contrato a termo dará origem a ganho ou perda de capital. Portanto, o uso de um contrato baseado em opções ou de um contrato a termo para proteger os NQOs cria o potencial de renda ordinária em um lado da transação e a perda de capital no outro lado. Se a ação subjacente continuar a se valorizar, o funcionário terá renda ordinária e perdas de capital. A menos que o empregado tivesse ganhos de capital de outras fontes, as perdas não seriam dedutíveis.
Por exemplo, suponha que um executivo faça hedge de seus NQOs usando um colar baseado em opções e que as ações subjacentes aumentem em US $ 1 milhão acima do nível das opções de compra vendidas enquanto a cobertura estiver em vigor. Economicamente, o cliente não se beneficiou desse aumento, já que ele trocou sua participação no estoque além desse nível. No entanto, quando o colar amadurece e o executivo exerce seus NQOs, o executivo agora tem um adicional de US $ 1 milhão de receita ordinária e US $ 1 milhão de perdas de capital. A menos que o executivo tenha ganhos de capital suficientes contra os quais ele possa compensar essas perdas de capital, ele só pode deduzir US $ 3.000 da perda de capital contra o lucro ordinário. Portanto, embora essa cobertura fornecesse proteção contra perdas, ela também criou US $ 997.000 de receita ordinária no ano corrente.
Uma maneira de contornar essa questão parece ser para o destinatário do NQO fazer uma seleção de acordo com a Seção 83 (b) do código. Esta seção permite que os funcionários que recebem a propriedade de seus empregadores decidam ser taxados no recebimento da propriedade a taxas ordinárias pelo valor justo de mercado da propriedade. Qualquer apreciação posterior na propriedade é tributada como ganho de capital. No entanto, uma eleição da seção 83 (b) está disponível apenas para opções que tenham um “valor prontamente determinável”. Reg. 1.83-7, para que uma opção tenha um valor prontamente determinável, ela deve negociar em um mercado de valores mobiliários estabelecido (o que não é o caso de NQOs), ou deve atender a quatro outros critérios que, na prática, é improvável que NQOs sempre conheça 16. Portanto, uma eleição nos termos da Seção 83 (b) não é viável para os NQOs.
Seção 1221-2 (b) Eleição.
Uma solução possível para o problema de whipsaw que alguns especialistas propuseram é que o executivo identifique qualquer estratégia de hedge usada como uma transação de hedge dentro do significado da seção 1.1221-2 (b) 17 do Regulamento do Tesouro dos EUA. Esta seção define uma transação de hedge como “uma transação na qual o contribuinte entra no curso normal do negócio ou negócio do contribuinte principalmente - (1) Para reduzir o risco de mudanças de preço ou flutuações de moeda em relação à propriedade ordinária. Esta seção foi projetada para proteger as empresas que empregam transações de hedge no curso normal de seus negócios. Por exemplo, uma companhia aérea pode cobrir o risco de preço do combustível de aviação por meio de contratos futuros. A Seção 1221 permitiria que essas empresas tratassem qualquer ganho ou perda de seu hedge como comum, uma vez que o ativo subjacente que está sendo protegido é comum (neste exemplo, o ativo objeto de hedge é a matéria-prima da empresa). Além disso, se uma transação for identificada como um hedge nos termos da Seção 1221, o reconhecimento de receita ou prejuízo do hedge é confrontado com o ativo ou passivo que está sendo protegido por hedge.
Para que a Seção 1221 se aplique à cobertura de NQOs, duas condições devem ser atendidas. Primeiro, os NQOs precisam ser “propriedade comum”. Segundo, a cobertura deve ser realizada no curso normal dos negócios do executivo. Com relação à primeira questão, os NQOs devem ser considerados “propriedade ordinária”, uma vez que foram concedidos em troca do trabalho do executivo em nome da empresa e, mediante exercício, o executivo reconhecerá a renda ordinária. Uma recente Carta Promulgada 18 forneceu orientações adicionais sobre a aplicação da Seção 1221 quando um derivativo é usado para hedge no contexto de remuneração de empregados. Esta decisão envolveu um empregador que ofereceu remuneração diferida aos seus funcionários. O valor da compensação diferida foi baseado no desempenho de determinados fundos mútuos. Em vez de investir diretamente nos fundos mútuos, a empresa optou por proteger seu passivo de compensação diferido ao celebrar um contrato de derivativos com um corretor de valores mobiliários. A empresa identificou os contratos de derivativos como operações de hedge de acordo com a Seção 1.1221-2 (f). A decisão mantinha que a obrigação de compensação diferida era uma “obrigação ordinária” e que os contratos de derivativos qualificados como transações de hedge para fins da Seção 1221 19. Esta decisão fornece suporte adicional para a posição de que os NQOs são “propriedade ordinária”. A decisão declara que o passivo de compensação diferido do empregador é uma “obrigação ordinária” sob a Seção 1.1221-2 (c) (2) porque “uma obrigação é uma obrigação ordinária. se o desempenho ou o término da obrigação pelo contribuinte não poderia produzir ganho ou perda de capital. ”Embora os NQOs sejam um ativo, e não um passivo, nas mãos de um funcionário, a mesma análise deve ser aplicada. Ou seja, após o exercício ou outra disposição dos NQOs, o funcionário não produzirá ganho de capital, de modo que deve se qualificar como “propriedade comum”.
A segunda condição que deve ser cumprida para que a Seção 1221 seja aplicada no contexto da cobertura de NQOs é que a cobertura deve ser “celebrada no curso normal do comércio ou negócio do contribuinte principalmente para reduzir o risco de mudanças de preço… Ao entrar em uma transação de hedge, o executivo está reduzindo o risco de preço dos NQOs. O executivo também deve demonstrar que a cobertura é uma que ele faz no "curso normal" de seus negócios. Este é um argumento tributário um tanto novo, e nem todos os praticantes concordam com sua aplicação. No entanto, se a Seção 1221 puder ser usada por um executivo no contexto das opções de hedge de funcionários, ela fornecerá uma solução simples para o problema do whipsaw. Qualquer perda na cobertura seria do mesmo caráter (ordinário) que a receita dos NQOs.
Para aqueles executivos que não estão completamente confortáveis ​​com a Seção 1221 que pode ser aplicada à cobertura de NQOs, outra alternativa possível é usar um swap que tenha construído uma economia parecida com um colar 20. Com um swap, se o estoque subjacente continuar a subir após o hedge ter sido colocado em prática, uma perda poderá ser incorrida. A perda será manifestada através de pagamentos periódicos feitos pelo empregado à contraparte no swap. Em um Memorando 21 de Parecer Técnico, a Receita Federal determinou que todos os pagamentos contratuais feitos sob um swap, incluindo o pagamento final, devem ser tratados como uma dedução ordinária. Portanto, tanto a subseqüente apreciação sobre a opção quanto a perda no hedge serão tratadas como deduções ordinárias e serão taxativamente neutras. Assim, os swaps resolvem o problema do whipsaw combinando o caráter de renda das opções do empregado com a renda do swap. No entanto, existem várias desvantagens potenciais para swaps.
Um potencial resultado negativo desta transacção é que as deduções ordinárias relacionadas com os pagamentos de swap são provavelmente tratadas como uma "outra detalhada por item". dedução 22. Estas deduções só podem ser tomadas na medida em que, no agregado, elas excedam 2% da receita bruta ajustada do empregado. Assim, se as deduções são limitadas por essas regras, então, enquanto o caráter da renda e da despesa permanecer o mesmo, os valores serão diferentes. Além disso, as perdas no swap ordinário não oferecem nenhuma dedução para fins de cálculo do passivo do imposto mínimo alternativo (AMT) 23. O AMT foi originalmente projetado para garantir que os indivíduos ricos que tiveram uma grande quantidade de deduções pagassem pelo menos algum imposto de renda. Os indivíduos são obrigados a calcular primeiro sua renda bruta ajustada de acordo com as regras normais do imposto de renda. Então, eles devem fazer um cálculo separado de sua possível responsabilidade AMT. Várias exclusões e deduções permitidas para fins de imposto de renda não são permitidas para fins de cálculo da AMT. Por exemplo, certos tipos de juros de títulos municipais são tributáveis ​​para fins de AMT e nenhuma dedução é permitida para pagamento de impostos estaduais e locais. Um executivo com rendimentos consideráveis ​​de opções de empregados, compensados ​​por um montante igual de despesas de swap, não pode deduzir as despesas de swap para fins de cálculo de sua obrigação de AMT.
Além disso, em 26 de fevereiro de 2004, o Tesouro emitiu propostas de regulamentos 24 que poderiam ter conseqüências adversas adicionais para os participantes do swap. Essas regulamentações tratam do momento e do caráter de “pagamentos contingentes não periódicos” realizados de acordo com um contrato principal conceitual (um swap). Um típico equity swap envolve pelo menos dois tipos de pagamentos entre o revendedor e a contraparte. Por exemplo, suponha que um investidor deseje entrar em um “swap de retorno total” em ações da XYZ. Economicamente, isso equivale a uma compra alavancada de ações XYZ. Portanto, o investidor geralmente concorda em fazer pagamentos periódicos ao revendedor para refletir o custo do empréstimo. Além disso, o investidor concordará em pagar ao distribuidor por qualquer depreciação nas ações da XYZ no vencimento do contrato, enquanto o revendedor concordará em pagar ao investidor uma quantia que reflita qualquer valorização em XYZ, mais uma quantia refletindo a receita total de dividendos e qualquer outra Distribuições pagas aos detentores de XYZ durante o prazo do swap. Os pagamentos periódicos feitos pelo investidor não são contingentes, uma vez que a taxa a ser paga normalmente será estipulada quando o contrato for iniciado. Como esses pagamentos são periódicos e não contingentes, eles seriam atualmente dedutíveis pelo investidor (e podem ser incluídos no resultado da contraparte). Por outro lado, o pagamento que reflete qualquer valorização ou desvalorização no XYZ 25 ​​é contingente e não periódico. O montante a ser pago (ou recebido) pelo investidor não pode ser determinado até o vencimento do swap, uma vez que é baseado no preço de XYZ no vencimento, portanto é claramente contingente. Além disso, ao contrário dos pagamentos de juros que são feitos durante a vida do swap, esse pagamento normalmente ocorre no vencimento e, portanto, não é periódico. Antes da emissão dos regulamentos propostos, a maioria dos contribuintes adotou uma metodologia “esperar para ver”, na qual eles apenas incluíam pagamentos de swap contingentes não periódicos em renda, uma vez determinado o valor do pagamento (ou seja, no vencimento do swap).
Sob os regulamentos propostos, os contribuintes não poderão mais usar a abordagem “esperar para ver”. Em vez disso, os contribuintes serão obrigados a incluir pagamentos não periódicos no lucro tributável durante o prazo do swap. Os regulamentos propostos também esclarecem que o caráter de pagamentos periódicos e não periódicos, incluindo quaisquer pagamentos feitos no vencimento de um swap, é comum. Este novo regime poderia criar o potencial para um imposto sobre “renda fantasma” no contexto da cobertura de NQOs. Por exemplo, suponha que um executivo entre em um swap com um colar incorporado no estoque XYZ. Suponha que a ação tenha um valor de $ 100 por ação quando o swap for iniciado, o swap é para um período de dois anos 26 e que, nos termos do swap, o executivo concorda em pagar ao negociante de swap qualquer valorização do estoque XYZ. acima de US $ 120 por ação e o revendedor concorda em pagar ao executivo por qualquer queda nas ações da XYZ abaixo de US $ 100 por ação. Suponha que, após um ano, o XYZ caia para US $ 75 por ação. De acordo com os regulamentos propostos, o executivo teria que incluir na renda uma quantia para refletir o aumento no valor do swap 27. Agora suponha que o preço do XYZ se recupere e suba para US $ 150 por ação no vencimento do swap. Nesse ponto, o executivo reconhecerá uma perda ordinária no swap, sujeita às limitações estabelecidas acima. Sob o método “esperar para ver”, o executivo não teria reconhecido receita relacionada ao pagamento “contingente” até o vencimento do swap. No exemplo acima, sob os regulamentos propostos, o executivo será tributado no final do primeiro ano com um ganho “fantasma” e, finalmente, reconhecerá uma perda ordinária que pode ou não ser totalmente dedutível. Para swaps que terminam dentro de um único ano fiscal, os regulamentos propostos não devem ter qualquer impacto. No entanto, para swaps mais longos, os regulamentos propostos têm o potencial de criar um resultado fiscal muito indesejável.
Problemas de tamanho e garantia.
A contraparte do swap precisaria ter certeza de que o funcionário seria capaz de realizar o swap. A contraparte levaria em conta vários fatores em sua decisão, incluindo a posição financeira geral do empregado, se as opções foram adquiridas e o restante da vida das opções. Com base nessas considerações, a contraparte pode rejeitar a transação ou exigir garantias adicionais às opções dos empregados, ou, ao contrário, emprestar dinheiro ao empregado contra a posição de opção de empregado que já foi objeto de hedge.
Outra questão a considerar é que a maioria das corretoras não está disposta a firmar contratos de swap cujo valor nocional seja inferior a US $ 3 milhões. Além disso, para ser um “participante de swap qualificado”, um indivíduo deve ter um mínimo de US $ 10 milhões em ativos (isto é, ativos brutos, não patrimônio líquido, e pode incluir bens imóveis e outros ativos ilíquidos). Portanto, os swaps não são uma ferramenta de hedge apropriada para executivos que não possuem uma quantidade significativa de NQOs e outras riquezas.
Conclusão.
É claro que há uma grande demanda entre os executivos para proteger os NQOs. No entanto, a proteção dessas opções nem sempre é simples. Há várias questões fiscais que devem ser consideradas ao escolher uma ferramenta de cobertura para NQOs. As duas principais questões que devem ser abordadas são as regras de venda construtivas e o potencial para um “whipsaw” de renda ordinária e perdas de capital. Estruturar uma cobertura que evite as regras de venda construtiva é relativamente simples. A questão do “whipsaw” é mais complexa. Identificamos duas estratégias que potencialmente evitam esse problema. No entanto, essas duas estratégias têm limitações potenciais ou desvantagens que devem ser analisadas antes da implementação do hedge.
1 Existem dois tipos principais de opções de empregados: opções de ações de “incentivo” (“ISOs”) e opções “não qualificadas” (“NQOs”). Sob I. R.C. Sec. 421 (a) (1), uma ISO é tributada a taxas de ganho de capital e o imposto é diferido até que o funcionário venda as ações recebidas no exercício da opção. As opções de ações de incentivo compreendem apenas uma pequena porcentagem da remuneração da maioria dos executivos seniores, pois o valor em dólar das concessões anuais da ISO é limitado. Veja I. R.C. 422 (d) (o estoque subjacente não pode valer mais de US $ 100.000 para a concessão anual de ISO). Sob o Tesouro. Reg. 1.83-7 (a), um NQO é tributado como renda ordinária quando exercido.
2 O valor de uma opção consiste em dois elementos: “prêmio de tempo” e “valor intrínseco”. O valor intrínseco é simplesmente a diferença entre o preço de exercício de uma opção e o preço atual da ação. Se uma ação está atualmente sendo negociada a US $ 50, uma opção para comprar aquela ação por US $ 40 tem US $ 10 de valor intrínseco. No entanto, enquanto houver tempo restante antes que a opção expire, a opção valerá mais de US $ 10, pois há uma chance de que o preço das ações suba acima de US $ 50. O valor pelo qual o preço da opção excede seu valor intrínseco é chamado de “prêmio de tempo”. Para calcular o valor total da opção, os traders usam modelos de precificação sofisticados, como o modelo Black-Scholles, que estima o valor da opção com base em seis fatores principais: preço de exercício da opção, preço da ação subjacente, prazo de vencimento, volatilidade da ação subjacente, taxas de juros e pagamento esperado de dividendos da ação subjacente. Em teoria, um executivo que possui fora das opções de dinheiro empregado ainda pode capturar o valor do prêmio de tempo nessas opções, vendendo opções idênticas que estão sendo negociadas no mercado.
3 Uma vez que as opções são exercidas, um executivo pode diversificar simplesmente vendendo as ações subjacentes. Como o executivo será tributado sobre o valor do ganho por exercício (medido pela diferença entre o preço de exercício e o preço da ação na época do exercício), a base do executivo nas ações será igual ao valor justo de mercado da ação. no momento do exercício. Portanto, se as ações forem vendidas imediatamente após o exercício das opções, não haverá ganho de capital neste momento.
4 Ver, por exemplo, a Microsoft Corporation, Declaração de Procuração conforme a Seção 14 (a) do Securities Exchange Act of 1934, 29/09/2003, Sec. 2 (“Não Transferência de Prêmios. A menos que determinado de outra forma pelo Comitê, os prêmios concedidos de acordo com o Plano de Ações não são transferíveis além da vontade ou das leis de descida e distribuição e podem ser exercidos somente durante o período de duração do beneficiário”)
5 A cobertura de opções de empregados não investidas apresenta alguns problemas significativos. Por exemplo, existe o risco de o funcionário perder o emprego antes do colete de opções, o que na maioria dos casos terminaria com a propriedade das opções pelo funcionário. Se um empregado entrar em uma transação de hedge com relação a opções de empregado não investidas e, em seguida, perder o emprego, a transação de hedge se tornaria uma aposta especulativa contra o valor das ações subjacentes. Claramente, essa não era a intenção do funcionário quando ele entrou na cobertura. Devido a esse risco, é improvável que a maioria dos negociantes de títulos permita que um executivo proteja opções não investidas, a menos que o executivo ponha uma garantia valiosa significativa para compensar esse risco.
6 Ver Securities Exchange Act de 1934, 16 (c), 15 U. S.C. 78p (c) (1994) (“É ilegal para qualquer afiliada, direta ou indiretamente, vender qualquer valor mobiliário de tal emissor. Se a pessoa que vende a garantia ou seu principal. Não possui o título vendido.”).
7 Veja 17 C. F.R. 240.16c-4. A regra permite “colocar posições equivalentes” (ou seja, derivativos que apreciam quando o preço da ação declina), mas apenas “desde que a quantidade de títulos subjacentes à posição equivalente put não exceda a quantidade de títulos subjacentes de outra forma detida”. Por exemplo, um insider pode comprar 500 ações se ele possuir 500 ações, mas não se tiver apenas uma opção para comprar 500 ações. O termo “colocar posição equivalente” é definido como “uma posição de título derivativo que aumenta de valor à medida que o valor do patrimônio líquido subjacente diminui, incluindo, mas não se limitando a, uma opção de venda a prazo e uma posição de opção de compra curta”.
8 O ponto de vista da SEC sobre este assunto não é inteiramente livre de dúvidas, mas esta é certamente a visão mais conservadora. Os afiliados devem consultar seus próprios consultores antes de decidir se eles se sentem confortáveis ​​para proteger os NQOs.
9 Veja 17 C. F.R. 240,16b-3 (d).
11 Deve notar-se que, para efeitos do IRC Sec. 1259, o histórico legislativo indica que o estatuto foi elaborado para impedir transações que eliminem “substancialmente todo o risco de perda do contribuinte e a oportunidade de obter renda ou ganho com respeito a uma posição financeira apreciada” (grifo nosso). Portanto, não deve haver uma venda construtiva em que o contribuinte elimine apenas um desses elementos. Em outras palavras, um contribuinte que possui ações ou opções valorizadas pode eliminar todo o risco de perda (por exemplo, comprando uma opção de venda com dinheiro), desde que ele tenha uma oportunidade de ganho.
12 Quando um indivíduo faz hedge de ações, os ganhos de hedge normalmente são compensados ​​dólar por dólar por um declínio correspondente no valor do estoque. Por outro lado, quando um indivíduo faz hedge de NQOs, os ganhos do hedge podem exceder o declínio no valor do NQO. Por exemplo, se um funcionário possui NQOs com um preço de exercício de $ 10 e entra em uma venda curta sintética quando a ação vale $ 25, o empregado eliminou qualquer possibilidade de ganho adicional da valorização do estoque subjacente e do NQO. No entanto, o empregado reteve a oportunidade de ganho adicional se o preço das ações subjacentes cair abaixo de US $ 10. Se o funcionário for um insider, ele não poderá entrar nesse tipo de transação. An insider can only hedge NQOs to the extent of his ownership of company stock.
13 Or a derivatives-based structure that is economically equivalent to a short sale.
14 There may be circumstances in which a taxpayer would be deemed to have entered into a short sale of “substantially identical property” even if he only owns NQOs and shorts the underlying stock. This would depend upon how “deep in the money” the NQOs are. For example, if an executive who owns NQOs with a strike price of $1 enters into a short sale of the underlying stock at a time when the stock is trading for $100 per share, this would undoubtedly be a constructive sale. An option that is very deep in the money is economically so similar to owning the underlying shares that a short sale of the underlying shares would be a short sale of “substantially identical property.” As mentioned in note 8 above, this issue is irrelevant for insiders since insiders cannot sell short company stock.
15 See note 1 above.
16 Specifically, the rule stipulates that for an option to have readily ascertainable value, the option must meet the following criteria: (1) the option is transferable by the optionee, (2) the option is exercisable immediately, (3) the option or the property subject to the option is not subject to any restriction which has a significant effect upon the market value of either the option or property, and (4) the fair market value of the option must be able to be estimated with reasonable accuracy. In practice, NQOs are almost always non-transferable and are usually not immediately exercisable.
17 Under these regulations, the employee must identify the NQOs as part of a “hedging transaction” within 35 days after the hedge is initiated.
19 Interestingly, the PLR indicated that, had the employer hedged its risk by investing directly in the mutual funds to which it deferred compensation liability was tied, this would not qualify as a hedge under Treas. Reg. Section 1.1221-2(d)(5). This is a somewhat anomalous result, which is not clarified in the PLR.
20 A swap with a built-in collar would be structured such that the swap dealer agrees to pay the employee for all for all depreciation in the underlying stock below a certain level and the employee agrees to pay the swap dealer for all appreciation above a certain level.
22 The deduction under Treas. Reg. 1.446-3 (1994) for swaps is usually considered an expense for the production of income under section 212.
23 See I. R.C. 56(b)(1) (disallowing deduction of miscellaneous itemized deductions in computation of alternative minimum taxable income)
24 Treas. Reg. 166012-02.
25 Including an adjustment for dividends paid.
26 For simplicity, assume that the swap begins on January 1 of Year One and ends on December 31 of Year Two and that the taxpayer reports income on calendar-year basis.
27 Because the swap is designed to hedge the executive’s exposure to XYZ stock, the swap will increase in value when the stock price declines. The proposed regulations specify more than one method for including contingent payments into income during the term of the swap. For the sake of simplicity, we have assumed that the mark-to-market method is used.